一、医疗侵权行为概述

　　医疗侵权行为是发生在医疗领域的侵权损害行为，是指在整个医疗活动中，因医疗机构及医务人员的故意或过失，对患者生命和健康造成损害的行为。在我国立法和司法实践的不同时期，对医疗侵权行为的分类存在差异：一是《侵权责任法》实施之前，我国司法实践中医疗侵权行为的主要类型有医疗过错和医疗事故，另外还存在医疗产品损害。这种分类方式完全割裂了医疗侵权损害制度的完整性，使本属于同一类型的行为之间相互排斥，彼此对立，形成了多个“双轨制”的二元化医疗损害的处理模式，致使司法审判秩序混乱，医患关系紧张；二是《侵权责任法》中规定的三种不同类型的医疗侵权行为：医疗技术损害行为、违反医疗伦理义务的行为和医疗产品损害行为。根据不同的医疗侵权行为，合理科学的配置归责原则，是医疗损害立法的一种潮流。笔者将根据不同时期医疗损害行为的类型，对该医疗侵权行为的归责原则进行探讨。

　　二、《侵权责任法》实施以前医疗侵权行为的分类及归责原则

　　（一）医疗侵权行为的分类在《侵权责任法》施行以前，医疗侵权行为主要规定在《民法通则》、《医疗事故处理条例》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规范中。在司法实践中，医疗侵权行为被分为以下几类：医疗过错、医疗事故和医疗产品损害。在《侵权责任法》实施前，由于司法实践中将医疗事故与医疗过错予以刻意的区分，使二者逐渐成为两个对立的行为，适用不同的法律规范和归责原则。事实上，从二者的行为构成来看，医疗事故与医疗过错有许多的相似之处，并无严格的区别。因为二者都是医疗机构及医务人员基于过失造成患者人身损害的结果，而二者区别只是规定在不同的法律规范之中。医疗过错是规定在《民法通则》中，而医疗事故是适用《医疗事故处理条例》的规定。医疗产品责任并没有专门立法，而是作为产品责任由《民法通则》予以调整。

　　（二）医疗侵权行为的归责1.医疗过错导致的损害应适用过错归责原则在《侵权责任法》施行以前，由于对医疗侵权行为未进行统一立法，各个法律规范对医疗侵权行为的规定不同。医疗侵权行为最先被规定在《民法通则》之中，《民法通则》将侵权行为分为一般侵权和特殊侵权，虽然没有对医疗侵权行为进行专门规定，但根据民法原理，医疗侵权行为属于一般侵权行为，适用过错归责原则，此时的医疗侵权行为在诉讼实践中即被称为“医疗过错”。按照具体的损害结果，根据医方的过错程度，并合理考虑医疗技术本身的风险及个体差异，使医方承担相应的责任。

　　2.医疗事故的归责原则适用过错推定原则，并实行举证责任倒置根据《医疗事故处理条例》（以下简称条例）的规定，医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。从条例的规定可以看出医疗机构及医务人员构成医疗事故，主观上必须具有过失。

　　医疗事故是医疗机构违反诊疗常规，过失引起的损害。相较于医疗过错的归责方式，医疗事故的的归责更严格，承担的举证责任更重，这是基于“违法在先”的理论，即明知或应知自己的行为会造成严重的损害结果，仍然不遵守医疗诊疗常规，造成损害后果。

　　3.医疗产品损害应适用无过错归责原则医疗产品损害是指由于医疗产品质量不合格造成患者人身和财产的损害。医疗产品致损责任作为产品责任的一类，在《侵权责任法》实施以前，应适用《民法通则》第122条的规定：因产品质量不合格造成他人财产、人身损害的，产品制造者、销售者应当依法承担民事责任。该情形属于特殊侵权，应当适用无过错归责原则。

　　三、《侵权责任法》中医疗侵权行为的分类及归责原则

　　（一）医疗侵权行为的分类为了改变二元化的医疗损害行为的法律适用的状况，建立统一的一元化结构的医疗侵权损害行为制度，解决法律适用矛盾，缓解医患双方冲突，公平、有效地处理患者利益、医方利益和全体患者利益的平衡，防止防御性医疗行为，调动医疗机构和义务人员的积极性，促进医疗事业的发展，《侵权责任法》对医疗侵权行为进行了统一归类，形成了一个统一的医疗损害行为制度，将医疗侵权行为规定在一部法律规范之中，适用同一的法律标准，并在此基础之上，将医疗侵权行为分为三类：医疗技术损害行为、违反医疗伦理行为和医疗产品损害。医疗技术损害是指医疗机构及医务人员在医疗活动中，未尽到医疗技术的高度注意医务，过失的造成患者人身损害的行为；医疗伦理是指医疗良知和医疗道德义务，违反医疗伦理的行为即是违反医疗良知和医疗道德义务的行为。违反医疗伦理行为包括违反资讯告知义务的行为、违反知情同意的行为和违反保密义务的行为。其中违反资讯告知是医方在进行诊疗活动中未对患者的病情进行充分告知和说明，导致没有尽到医疗伦理上的注意义务；违反知情同意是医方在采取相应的诊疗手段或措施时，没有对患者进行告知并取得其同意，而侵害其知情同意权和自我决定权；保密义务是指医方基于特殊的地位，掌握了患者的病情、病史和个人基本信息，对这些信息医方负有保密义务；医疗产品损害是指医疗机构在医疗活动中使用存在缺陷的药品、消毒制剂、医疗器械及输入不合格的血液、血液制品等医疗产品，造成患者人身损害的行为。

　　（二）医疗侵权行为的归责原则1.医疗技术损害适用过错归责原则区分医疗行为是否存在过错的标准，是医方是否尽到了在当时医疗水平条件下的高度注意义务。医疗技术损害结果是由于医疗机构及医务人员未尽到高度注意义务导致的，说明医方对损害的结果的发生存在过错，而《侵权责任法》第六条第一款和第五十四条对过错医疗行为进行了规定，从条文的内容来看，对医疗技术损害行为适用过错归责原则。

　　医疗技术损害适用过错原则确定侵权责任，应当具备侵权责任的一般构成要件，即诊疗行为、损害结果、诊疗行为与损害结果之间的存在因果关系和过错，实行一般的举证责任原则，由患者举证。但存在例外情况，《侵权责任法》第58条规定：存在下列情形之一的，造成患者损害的，直接推定医疗机构有过错：违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；伪造、篡改或者销毁病历资料。

　　2.违反医疗伦理损害应适用过错推定责任原则违反医疗伦理行为是医疗机构及医务人员明知或应知自身的行为违反医疗伦理，过失的造成患者人身损害以及其他合法权益损害的行为。根据“违法在先”理论，医方明知或应知自己的行为违反医疗伦理义务，仍然不遵守医疗伦理义务造成损害，其虽然是过失，但恶性程度更高，存在这种情况时，应直接推定医方存在过错，除非医疗机构能够证明自己的诊疗行为没有过失，否则就应承担违反医疗伦理造成的损害。

　　3.医疗产品损害应适用无过错归责原则医疗产品作为一种产品，当然的适用产品责任的归责原则，即适用无过错归责原则，受害患者可以向医疗机构主张赔偿责任，也可以向缺陷医疗产品的生产者和销售者，主张赔偿责任。医疗产品缺陷不是医疗机构造成的，而医疗机构需承担责任的原因：一是医方作为专业的机构，对医疗产品的质量识别承担较其他人更高的注意义务；二是患者的生命权和健康权是不容损害的，造成损害，不管是否存在过错，均应承担赔偿责任。

　　除《侵权责任法》中规定的三类医疗侵权行为之外，尚存在一种医疗损害即因医学科学水平的限制无法预见所造成的医疗损害。对于此种情形下，学界有些学者认为应当采用无过错原则。

　　北安市法院 王胜宇
湖北省武汉市人民政府办公厅


市人民政府办公厅关于印发武汉市首席技师选拔管理办法的通知

武政办〔2009〕141号


各区人民政府，市人民政府各部门：
　　经市人民政府同意，现将《武汉市首席技师选拔管理办法》印发给你们，请认真贯彻执行。



二００九年十月十二日





武汉市首席技师选拔管理办法


　　第一章　总则

　　第一条　为大力实施“人才强市”战略，加快我市高技能人才队伍建设，实现我市经济社会又好又快发展，根据《中共中央办公厅 国务院办公厅印发〈关于进一步加强高技能人才工作的意见〉的通知》（中办发〔2006〕15号）、《省委办公厅 省政府办公厅印发〈关于进一步加强高技能人才工作的实施意见〉的通知》（鄂办发〔2007〕23号）和《市委办公厅 市政府办公厅印发〈关于切实做好高技能人才工作的实施意见〉的通知》（武办发〔2009〕8号）精神，制订本办法。
　　第二条　本办法所称武汉市首席技师（以下简称市首席技师）是指工作在生产、服务一线，具有技师、高级技师职业资格和高超的技能技艺、创新能力较强、职业道德良好、实践经验丰富、业绩贡献突出、带徒作用明显,在全市各行业、领域中影响带动作用大、得到业内广泛认可，为社会和本单位取得一定社会效益和显著经济效益的高技能人才，是该职业领域的技术带头人。
　　第三条　市首席技师选拔坚持公开平等、竞争择优、注重技能、突出实绩的原则，充分考虑技术技能型、知识技能型、复合技能型高技能人才的不同特点和行业分布，重点从我市经济发展主导产业和技术技能含量高的岗位中选拔产生。
　　第四条　市首席技师每3年选拔、表彰一次，每次选拔不超过30人，首席技师实行聘任制，聘任期为3年。聘任期满后可参加新一届首席技师的评选。
　　
　　第二章　选拔范围和条件

　　第五条　市首席技师从我市各类经济组织、社会组织（包括中央、省属驻汉单位）中，具有技师以上职业资格、并在一线岗位上直接从事技能操作和服务工作的人员中选拔。
　　第六条　凡热爱祖国，遵纪守法，具有良好的职业道德和敬业精神，为社会和所在单位作出了重大贡献的，在同行业中享有很高声誉，且在法定退休年龄以内，符合下列条件之一的，可申请参加市首席技师评选：
　　（一）个人技能技艺在省内同行业中处于领先、市内同行业中处于拔尖水平。在近5年内获得中华技能大奖、全国技术能手，省、市技能大师、技术能手等同级别荣誉的；或者在全国一类技能竞赛中取得前10名，全国二类、省级一类技能竞赛中取得前5名，省级二类、市级一类技能竞赛中取得前3名，市级二类技能竞赛中取得第1名的。
　　（二）在技术上有重大发明创造或者重大技术革新，并取得重大经济或者社会效益。在企业技术改造、引进高新技术设备的消化、使用中，掌握关键技术、解决关键技术难题；能够排除重大关键技术障碍、重大安全隐患，消除质量通病，对提升产品质量有突出贡献。
　　（三）刻苦钻研技术,具有绝招绝技。总结创造了在同行业中公认的先进操作法，提高了劳动生产率或者在确保质量标准时，创造了同行业最高生产、销售记录。
　　（四）在编制国家、省级标准工艺、工作方法等方面有突出贡献。
　　（五）发扬团队精神，诚心传授技艺，所带徒弟成为企业的技能骨干、发挥了重要作用，在工作和各类技能竞赛中取得优异成绩。

　　第三章　选拔方法和程序

　　第七条　市首席技师的选拔，采取自下而上、逐级推荐的办法产生。
　　（一）申报推荐。市首席技师人选主要由所在单位推荐，也可由个人自荐和群众举荐。申报人应当按要求填写《武汉市首席技师申报表》，并报送3000字左右的事迹材料以及申报人职业资格证书、主要技术成果、获奖证书等证明材料。候选人名单应当在本单位公示1周。
　　（二）审查筛选。由市人力资源社会保障局对推荐人选的相关情况进行初步审核，筛选产生市首席技师参评候选人。
　　（三）综合评审。由市首席技师评审委员会对市首席技师候选人进行综合评审，提出入选人员名单。
　　（四）考查公示。组织实地考查，重点核实入选人员的政治表现、职业道德、技能水平、工作业绩等情况，并通过新闻媒体向社会公示。
　　第八条市首席技师人选经公示无异议后，报市人民政府审定并授予“武汉市首席技师”称号、颁发荣誉证书和奖金。

　　第四章　责任和待遇


第九条　市首席技师在聘任期内应当承担以下责任：
　　(一)努力钻研技术，不断更新知识，着力提高技能水平；
　　(二)发挥技能带头人的示范和引领作用，参与企业重大技术革新、技术攻关，努力解决生产服务的技术难题，不断创造新的业绩；
　　(三)积极带徒传艺，做好所在职业领域技能人才的传帮带工作，培养技术技能后备人才；
　　(四)积极参与全市重大生产建设项目咨询，重大技术联合攻关，开展同行业技术技能交流，绝招、绝技展示等活动，主动承担紧缺型技能人才培养的教学及技术指导、重大职业技能竞赛技术指导工作。
　　第十条　市首席技师在聘任期内享有下列待遇：
　　（一） 每人给予一次性奖励1万元，所需资金从市高技能人才培养专项资金中列支。
　　（二）实行年薪制的企业，可参照企业年薪制办法对首席技师实行年薪制。
（三）所在单位应当有计划地安排市首席技师参加健康检查、学习培训、休假疗养、出外考察，支持市首席技师参加由全市或者行业统一组织的带薪休养、学习交流等活动，所需费用由所在单位承担同时享受所在单位带薪休假待遇。
(四) 市首席技师系农业户口、在本市有合法固定住所的，可根据本人意愿，优先办理落户手续。
　　第十一条　市首席技师在申报科研项目、新技术推广、开发应用、技术革新时，有关部门和所在单位要在经费等方面优先支持。其技术成果转化所得收益，可依据贡献大小，通过多种形式给予相应的奖励。

　　第五章　管理和使用
　　
　　第十二条　市人力资源社会保障局负责市首席技师选拔管理的具体组织实施，设立市首席技师评审委员会，对市首席技师进行综合评审。建立市首席技师档案，实行年度考核评估，纳入市高技能人才信息库进行统一管理，并报市委人才工作领导小组办公室备案。
　　第十三条　市首席技师评审委员会由我市主要产业的技术专家、部分市属委办局有关负责人、人力资源管理人员组成，其中技术专家所占比例为2／3，并具有副高级以上专业技术职称，有较高的专业理论知识和丰富的实际工作经验，在其专业领域享有较高声誉。
　　第十四条　充分发挥市首席技师在企业及公共项目建设领域生产、管理和技术创新中的积极作用。
　　（一）市首席技师所在单位应当设立首席技师岗位，为聘用的首席技师颁发聘书，并为其参与企业项目研发、技术革新、成果转化、带徒传艺创造条件。
　　（二）市首席技师所在单位要组织首席技师承担技术革新、技术攻关任务，推广新技术、新工艺和先进操作法等任务。
　　（三）在不同行业设立“市首席技师工作室”，组织市首席技师承担社会服务任务，参与技能交流、传技授艺、技术攻关等活动。
　　第十五条　市首席技师在聘任期内，有下列情况之一的，由所在区人力资源社会保障部门、所在单位提出意见，经市人力资源社会保障局查证属实，不再享受首席技师相应待遇：
(一) 不再从事技术技能和服务岗位工作的；
　　(二) 年度考核不合格的；
　　(三) 调往外地且不在本单位工作的；
　　(四)因违法违纪行为或者重大过失，给国家、集体、他人造成重大损失和严重后果的；
　　(五)退休或者其他原因不宜再作为首席技师的。
　　 在推荐和评审中弄虚作假、谎报业绩，采取不正当手段骗取首席技师称号的，收回荣誉证书，追回所发奖金，取消今后参评资格。

　　第六章　附则

　　第十六条　本办法由市人力资源社会保障局负责解释,自印发之日起施行。