分析我国证据模式

　　　　　　　　　　　　　　北安市人民法院—崔文茂

　　如何继承法律传统与接受法律移植。我国在法制现代化的建设中已自觉不自觉地接受了西方先进国家的一些法律制度,努力吸收和借鉴一切人类优秀的法律文化和司法经验来创建我们的法治社会,已经成为我国在法制现代化进程中选择的基本方向。将外国经过长期实践检验证明行之有效的法律进行改造,使之适合我国的法律文化土壤,不失为节约成本的经济方法。就证据立法而言,英美法系的单独立法模式,提升了证据法的价值地位,但是英美国家的法律文化传统决定,即使证据单独立法,它的制定法产生的形式也与大陆法系国家的法典化的法律形式有着重大的不同。英美国家以归纳式的判例汇编的方式构建证据法,并以证据规则为主要内容。而大陆法国家将证据法纳入诉讼法中,突出了证据法与诉讼法之间的密切关系,使得诉讼法形成完整的体系。从法典体例的严谨性和简洁性看,大陆法的立法体系与我国相吻合。然而大陆法的证据立法形式由于要照顾到整个法典的结构体例,也对证据法内容缺乏精细系统化的规定,一些证据的内容散见于不同的章节之中,故而也存在着不足。因此我国证据立法模式的选择实际上也是对法律传统的承继与如何借鉴和移植外国法律的问题,应当考虑外国法律移植的程度和环境限制。
　　我国的证据立法应当由指导思想、价值目标、基本原则、证据概念、证据制度、证据程序及证据规则组成。基于此我们可以更好地确立我国的证据立法模式。目前主要有三种立法模式，即：单行证据立法模式、证据间接和模式、以及证据法与诉讼法结合模式。
　　单行证据立法模式。从证据法的性质和地位看采用单行模式进行
　　证据立法并无不可，但从立法成本方面分析单行立法模式不可取。一是由于证据种类和诉讼类型的不同而必定使单行立法在数量上过多成本过高；二是证据法的基本法律地位决定了其制定权在全国人民代表大会只有部分补充和修改权可由全国人大常委会行使，因而制定和完善一系列的单行证据法必定需要较长的周期。如果按证据种类或某一种证据的某个方面作为单行立法的内容那么,普遍适用于证据法领域的基本原则又该如何立规定。就其在整个法律体系中的协调性而言，单行立法模式也不能解决证据法与诉讼法、有关实体法之间相互交织的问题。如在我国现行刑事诉讼中作出逮捕、起诉、不起诉等决定都需要运用证据。这些规定是诉讼法的典型内容是无论如何都不应纳入证据法中进行规定的。从法律稳定性角度看，单行立法模式虽然有“急用先立”从而逐步完善证据法的优势。但若依此方案操作，不断的出台一部单行证据法，对于整个证据法体系的稳定性并不利。而且随着形势的发展后制定的单行法可能会与先前制定的单行法冲突，因而不得不修改原来的单行法，则稳定性就更无保障可言。
　　证据间结合模式。依证据法的性质和地位，采用证据间结合的立法模式并无不妥，但与单行模式一样证据间分别结合模式即按诉讼性质分别制定相应证据法的模式。因法律数量较多，也存在成本较高的问题。制定统一证据法的代价则比较低。从法律协调性方面分析，分别结合模式不可避免地要与实体法和诉讼法界分证据法的范围，尤其是与诉讼法的协调问题，不易解决；而且还存在不同类型的证据法内容之间的并行互补关系如何处理的问题。统一证据法在其内部体系的协调上相对容易些，但也不是没有问题。不同诉讼性质的证据法内容之间仍然有个并行、互补问题。如与诉讼法的范围划分就是比较棘手的问题，哪些内容由统一证据法规定最好，哪些由诉讼法规定为佳，不是很好处理。分别结合模式由于立法的数量较多，相应的修改次数也会较多，因而在稳定性方面并不理想。相对而言统一证据法在稳定性方面的问题倒不很突出。但是，证据法属于程序法这一点决定了它的实施过程与诉讼法的实施过程之间有着千丝万缕的联系，为适应形势发展而对司法制度所进行的改革，必须通过同时对证据法、诉讼法等法律进行必要的补充和修改才能实现这不仅会增加立法成本。而且因分别修改的次数之和较大而对整个诉讼程序的稳定性产生不利影响。
　　证据法与实体法结合模式。在实体法和程序法分离的法制文明之下，虽有将证据法的有关内容规定在实体法中立法例，但并非是证据法立法模式的主流。而且就证据法的程序法性质而言，与其将其规定在实体法中，不如规定在程序法中。因为证据法与实体法的关系终究不如与程序法的关系密切。案件的实体形成总是按一定的诉讼程序运用证据才能实现的。在协调性方面，这种模式存在着较多的问题。一是实体法与作为程序法的证据法混杂在一起，不符合现代国家法律体系中成文实体法与成文程序法并列的主流。二是对证据法的主要内容应该规定在实体法还是诉讼法中这一问题，没有明确的标准可把握。有关刑事、民事的实体法和诉讼法都是基本法律，具有相同的法律地位，没有理由厚此薄彼。三是在相应的实体法中规定证据法的内容，由于实体法的数量多，其中有关证据法内容的协调更是突出的问题。四是即使在实体法中以专门的篇幅对证据法的内容进行专门立法，因诉讼法中不可避免涉及证据法的内容，且就其与实体法和诉讼法的固有关系而言。诉讼法中的证据法内容多于实体法，如果非要把证据法的主要内容置于实体法中规定，有舍本求末之嫌。不过，与实体法结合模式对证据法的稳定性并无什么妨碍。
　　证据法与诉讼法结合模式。证据法的性质和地位，使其与诉讼法结合的立法模式从理论到实践都具有可行性。证据法与诉讼法同属程序法而且二者关系密切，相互交织，完全可以结合在一起作出规定。二者也都属于基本法律，在立法程序上具有兼容性。欧陆法系和我国现行立法例主要采用此种模式，并未发现其运作劣于其他立法模式。从立法代价上比较，该模式下的完整结合模式比单行模式、证据间结合模式、证据法与实体法结合模式及同一模式中的部分结合模式都低。一方面，在诉讼法中规定证据法的内容，通过补充和修改现行法的内容即可实现。如果仅仅是补充诉讼法中有关证据法的内容，可以认为是对诉讼法的部分补充和修改，全国人大常委会就可以实施，而无需等到一年一度的全国人民代表大会来实施。如果还需要对诉讼法的其他部分作一些补充和修改，则可以一并进行，从而较大地降低了立法的成本。另一方面，在诉讼法中规定证据法的内容，需补充和修改的法律只有三大诉讼法，在立法数量上比单行模式、证据法与实体法结合模式及证据法与诉讼法部分结合的亚模式都少。从协调性方面考察，将证据法的内容置于诉讼法中规定，是最好的模式。首先，鉴于证据法与诉讼法之间的天然亲和关系，其他三种大的模式都很难避免的证据法与诉讼法之间的内容取舍问题，在该种模式下自然不成为问题。其次，证据法与实体法之间的协调问题虽然存在，但由于实体法中不可避免地要包括少许证据法的内容，因而，可以通过在诉讼法有关证据的规定中增设援引或准用条款来解决内容交叉，重叠问题。再次，关于证据法内在体系的协调问题，该模式也可以较好地予以解决。鉴于我国现行三大诉讼法中以民事诉讼法适用最多，且在刑事诉讼和行政诉讼中，都需要适用民事诉讼法有关规定的现实，有人主张将证据法的基本原则和制度集中规定在民事诉讼法中，而在其他两部诉讼法中采用准用条款的立法技术，以避免重复问题。在完整结合模式下的三种次亚模式中，又以半集中模式为佳。集中模式不能有效解决同一诉讼法中证据法内容与诉讼法内容的相互协调问题，而分散模式对各诉讼法中证据法内容之间的协调问题又难以解决。半集中模式却能既兼顾证据法与诉讼法内容的协调，又可使各诉讼法中证据法内容之间相互融洽。因为在完整结合模式前提下的半集中模式，证据法内容体系由三个层次构成：对整个证据法领域普遍适用的基本原则和制度，在民事诉讼法中规定，另外两部诉讼法通过援引条款适用这些基本原则和制度，对不同诉讼类型证据法领域普遍适用的制度、规则，在各诉讼法中以集中方式进行规定；在各诉讼法不同阶段适用的证据法的具体内容，分散规定于不同的诉讼阶段。由这三个层次构成的证据法内在体系，虽然分散，但却不失完整和协调。证据法与诉讼法结合的立法模式，在稳定性方面虽然不比统一证据法模式和证据法与实体法结合模式为优，但比单行模式和证据间部分结合模式更能保持稳定性，而且这种模式便于保持证据法与诉讼法之间的同步稳定和司法改革进程中的同时补充和修改，因而，具有可取性。
　　以上综合表明，在前述各种证据立法模式中，以证据法与诉讼法结合模式之下的半集中模式为首选。从比较还可以看出，将统一证据法模式和证据法与诉讼法结合模式折衷后取长补短的混合模式，也是较可取的选择。大致方案是：把证据法中带共性的原则、制度等内容，通过统一证据法作出规定，统摄有关证据的法律规定；而将仅适用于不同诉讼类型的证据法的内容，分别在相应的诉讼法中以半集中模式
进行规定。此混合模式只需制定一部新法律和修改三大诉讼法即可，立法成本不高，协调性较好，稳定性亦不差，仅次于证据法与诉讼法结合模式。



江苏省徐州市人大常委会


徐州市航道管理条例

(2004年9月23日徐州市十三届人大常委会第十六次会议制定)

第一章 总 则
第一条 为了加强航道管理，保障航行安全、航道畅通，根据《中华人民共和国航道管理条例》等法律、法规，结合本市实际，制定本条例。
第二条 在本市行政区域内从事航道、航道设施以及与通航有关设施的规划、建设、保护、管理等活动的单位和个人，应当遵守本条例。
第三条 市、县(市)、贾汪区人民政府交通行政管理部门(以下简称航道管理部门)主管本行政区域内的航道管理工作。
发展计划、规划、水利、国土资源、公安等有关行政管理部门按照各自职责，做好航道相关管理工作。
第四条 市、县(市)、贾汪区人民政府应当将航道建设纳入国民经济和社会发展计划，促进航道事业的发展。
第二章 规划和建设
第五条 市航道管理部门应当依据统筹兼顾、综合利用的原则，结合水资源等有关专业规划，编制本行政区域内的航道规划，按照航道规划管理权限经批准后实施。
第六条 航道及其设施建设用地应当纳入土地利用总体规划，由市、县(市)、贾汪区人民政府在用地计划中安排。
第七条 市航道管理部门应当按照通航标准、防洪标准和航运发展需要，拟定航道技术等级，按照航道技术等级管理权限经批准后作为航道管理和确定临河、跨河、过河设施、过船建筑物以及航道建设标准的依据。
第三章 保护和管理
第八条 航道管理部门应当做好航道及航道设施监测和养护工作，保证航道和航道设施处于良好状态。
因维护航道及航道设施需要进行勘测、疏浚、抛泥、吹填、清障、扫床等活动，任何单位和个人不得非法干涉、阻挠和索取费用；因占地、毁林等造成损害的，应当依法予以补偿。
航道养护施工时，应当在施工地段设置标志。
第九条 与通航有关的营业性疏浚、清障、打捞作业，其疏浚、清障、打捞物不得污染周围环境，不得弃置在航道、航道边坡以及航道岸坡向陆地10米范围内，并清运到指定地点。
第十条 整治河道涉及航道的，应当符合内河通航标准和技术要求，并事先征求航道管理部门的意见。
整治航道的，应当符合防洪安全要求，并事先征求水行政管理部门的意见。
第十一条 航道管理部门应当及时发布航道变迁、航标移动、航道尺度和航道、船闸施工作业等航道通告。
第十二条 航道两侧绿化的建设和管理，由权属单位负责组织实施。
第十三条 凡新建、改建、扩建与通航有关的临河、跨河、过河设施，应当符合第十四条规定的航道技术等级要求，报航道管理部门批准。
建设单位或者个人在报经航道管理部门批准时，应当提供下列材料：
(一)建设单位或者个人的申请书；
(二)设施所在位置的航道平面图；
(三)设施所在位置的航道断面图；
(四)设施的总体布置图。
航道管理部门应当在收到前款材料的20日内进行审查，对符合条件、标准的，作出书面批准决定；不予行政许可的，书面告知申请人，并说明理由。
建设单位或者个人应当自批准之日起一年内开工建设，不能开工建设的，应当依法办理延期许可手续。逾期未开工建设又未办理延期许可手续的，航道管理部门依法撤销许可批准文件。
第十四条 建设与通航有关的临河、跨河、过河设施应当符合下列规定：
(一)跨越航道的桥梁，应当符合国家内河通航标准规定；跨越航道的电线(缆)，应当符合江苏省架空电力、电信线跨河净高尺度要求；
(二)驳岸、渡口、抽(排)水站(井)、水位观察井，应当设置在通航水域以外，抽(排)水流的横向流速不得大于0.3米／秒；
(三)码头应当设置在航道顺直段，不得影响原有通航条件，并符合下列标准：
1．距航道交汇处的距离不得小于该航道等级标准船队的长度，与桥梁之间的距离不得小于100米；
2．码头前沿与航道中心线的最小距离分别不得小于：二级航
道75.5米，三级航道70米，四级航道60米，五级航道50米，六级以下航道40米；
3．码头长度必须保证相应航道等级标准船舶能够顺直靠岸并有回旋余地；
4．相邻码头之间距离分别不得小于：二级航道100米，三级航道90米，四级航道70米，五级航道60米，六级以下航道40米；
(四)河底管线埋设顶端的深度分别为：五级以上航道应当在规划河底标高2米以下，六级以下航道应当在规划河底标高1米以下，实际河底标高低于规划河底标高的，以实际河底标高为准。
第十五条 建设与通航有关的临河、跨河、过河设施，应当符合防洪标准、岸线规划要求，报经水行政管理部门依法批准。
第十六条 航道、航道边坡及其外侧10米范围内，不得设置影响助航、导航、交通安全的标志、标牌和其他设施。
第十七条 建设单位或者个人在通航水域进行工程建设的，施工前应当通知航道管理部门参与监督放线；竣工验收时应当通知航道管理部门参加。
工程完工后，施工单位或者个人应当及时清除施工遗留物，拆除临时搭建的设施。
第十八条 对妨碍通航、危及航行安全的桥梁，权属单位应当按照通航技术等级标准进行修复、改建。
因公路、航道、水利发展需要改建的，由改建单位负责。
第十九条 为保障航道畅通，禁止下列行为：
(一)向航道内倾倒垃圾、泥土、砂石和其他废弃物；
(二)损坏驳岸、护坡、测量标志、航标和其他标牌等航道设
施；
(三)损害航道绿化；
(四)在航标周围20米范围内种植高秆植物、修建建筑物和
堆放物品；
(五)在航道上设置固定渔具、围河养殖和种植水生植物；
(六)在航道边坡耕种农作物、装卸货物；
(七)在航道内以及湖区航道两侧各30米范围内采砂；
(八)其他侵占、损坏航道及航道设施、影响通航条件的行为。
第二十条 在船闸管理区域内禁止下列行为：
(一)排放污水、倾倒砂石、泥土、垃圾和其他废弃物；
(二)设置渔网渔簖、从事捕鱼作业；
(三)取土、采砂、采石、种植、堆放和装卸货物；
(四)在灯杆、栏杆、闸室爬梯及树木上带缆；
(五)在闸室内违规使用明火、燃放鞭炮、敲凿和可能引起火花的作业，碰撞、钩捣闸门；
(六)损害船闸航标、驳岸、护坡、栏杆、宣传标牌和其他船闸设施设备；
(七)摆摊设点。
第二十一条 船舶待闸、过闸时，禁止下列行为：
(一)未经登记或者调度的船舶擅自进入引航道、强行进闸；
(二)在靠船墩和闸室停靠时，超越安全界限标；
(三)不服从船闸工作人员指挥调度，进、出船闸时超速、抢档、超越其他船舶。
装有危险品的船舶，在过闸前应当向船闸管理机构报告，过闸时应当采取安全防护措施，并按规定设置标志。
第二十二条 因生产排放、装卸作业等造成航道淤浅的，由责任单位或者责任人负责疏浚。
第二十三条 航道规费的征缴按照国家和省有关规定执行。
航道规费应当专款专用，任何单位和个人不得坐支、挪用。
第四章 法律责任
第二十四条 违反本条例第十七条第一款、第十九条第(一)至(六)项、第二十条、第二十一条规定的，由航道管理部门责令改正，并可以处以一百元以上二千元以下罚款。
第二十五条 违反本条例第九条、第十三条第一款、第十六条、第十七条第二款、第二十二条规定的，由航道管理部门责令改正，限期清除违章设施、障碍物、施工遗留物；对拒不清除的，采取强制措施予以清除，清除费用由违章单位或者个人承担，并可以处以五百元以上五千元以下罚款。对损坏航道、航道设施的船舶，责令赔偿损失，拒不赔偿的，可以暂扣船舶证书。
第二十六条 本条例规定的处罚，航道管理部门可以委托航道管理机构具体实施。
第二十七条 航道管理等部门及其工作人员违反本条例规定，有下列情形之一的，由其上级行政机关或者监察机关责令改正，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
(一)对不符合法定条件的申请人准予行政许可，或者超越法定职权作出准予行政许可决定；
(二)对符合法定条件的申请人不予行政许可，或者不在法定期限内作出准予行政许可决定；
(三)擅自减免航道规费，或者坐支、挪用、私分航道规费；
(四)利用职务上的便利，索取、收受他人财物或者谋取其他不当利益；
(五)不履行管理监督职责或者发现违法行为不予查处，造成严重后果。
第五章 附 则
第二十八条 本条例下列用语的含义是：
“航道”是指本市行政区域河流、湖泊和运河内船舶、排筏可以通航的水域。
“航道设施”是指航道的助航、导航和通信设施、过船建筑物、航道水文监测设施、航道测量标志、航道处(站)房、航道管理船舶停靠基地等设施。
“与通航有关的设施”是指对航道的通航条件有影响的闸坝、桥梁、渡槽、架空电缆线、水下电缆、管道、码头、驳岸、栈桥、护坡、滑道、房屋、涵洞、抽(排)水站、固定渔具等设施。
第二十九条 本条例自2005年1月1日起施行。1998年11
月9日徐州市人民政府发布的《徐州市航道管理办法》同时废止。

关于《徐州市航道管理条例》的说明
2004年10月22日在省十届人大常委会第十二次会议上
徐州市人大常委会
主任、副主任、秘书长、各位委员：
《徐州市航道管理条例》(以下简称《条例》)，已由徐州市十三届人大常委会第十六次会议于2004年9月23日审议通过，现提请本次省人大常委会会议审议批准。我受徐州市人大常委会的委托，现就《条例》中的几个具体问题作如下说明：
一、关于航道规划
航道规划作为城市交通规划的重要组成部分，对航运事业的长远发展至关重要。按照1987年国务院制定的《航道管理条例》规定，国家航道规划由交通部编制，国务院批准；地方航道规划由省级交通主管部门编制，省级政府批准。省辖市没有航道规划的编制审批权。该条例施行17年来，航道管理工作发生了很大变化，目前国家正在进行航道管理法立法调研。从江苏实际做法看，省交通厅编制的是干线航道规划，市交通局编制的是境内干线航道和支线航道规划。考虑到国务院《航道管理条例》的规定和与今后出台的航道管理法相衔接，《条例》第五条规定：市航道管理部门应当依据统筹兼顾、综合利用的原则，结合水资源等有关专业规划，编制本行政区域内的航道规划，按照航道规划管理权限经批准后实施。
二、关于航道两侧绿化
长期以来，由于航道两侧绿化建设和管理责任不明，不少地方，特别是航道边坡、滩地，多数被村民种植作物，导致土质松软，雨水冲淤航道，对航道安全和防洪构成威胁。为此，《条例》第十二条规定：航道两侧绿化的建设和管理，由权属单位负责组织实施。
三、关于通航设施建设
目前，一些单位和个人在航道两岸擅自建设桥梁、渡口、码头等与通航有关设施的现象较为严重。有些设施不符合航道技术规范要求，降低了整条航道的通行标准，危及过往船只安全。为此，《条例》第十三条第一、二、三款对建设与通航有关的临河、跨河、过河设施的审批作了具体规定。鉴于实际管理中存在的当事人获得批准后迟迟不开工建设行为，为避免资源的闲置和浪费，《条例》第十三条第四款规定了经批准建设项目的开工时间，以及对逾期未开工建设又不办理延期许可手续的处理办法。根据实践经验和国家通航标准要求，第十四条规定了具体建设通航设施应当遵守的技术规范。
四、关于危桥修复、改建
目前，我市航道上有各类桥梁388座，其中有的桥梁年久失修，妨碍通航甚至危及航行安全。为了及时修复、改建这些危桥，明确责任，《条例》第十八条规定：对妨碍通航、危及航行安全的桥梁，权属单位应当按照通航技术等级标准进行修复、改建。因公路、航道、水利发展需要改建的，由改建单位负责。
五、关于行政机关及其工作人员的法律责任
为防止行政机关及其工作人员滥用权利，促进依法行政，《条例》第二十七条明确规定了应当追究责任的5种具体情形。
以上说明连同《条例》，请予审议。